ne på en sådan måde, at parterne alligevel – imod alle odds – kommer frem til en forligsmæssig løsning.

Det er ikke usædvanligt, at der ved udformningen af en kontrakt gøres brug af en tvistløsningsklausul, som indeholder vilkår om, at tvisten i første omgang skal søges bilagt ved mediation, og kun hvis mediationen mislykkes, skal tvisten afgøres ved voldgift.

Hvis der i kontrakten er indsat en sådan trappestigeklausul, opstår spørgsmålet, hvad der sker, hvis en af de involverede parter alligevel ikke er interesseret i at løse den opståede tvist ved mediation. Problemet opstår ikke sjældent i praksis. Er denne part tvunget til at deltage i mediationen, som jo ellers er kendetegnet ved at være baseret på parternes frivillighed?

Det kan udledes af U 2009.2387 H, som er nærmere beskrevet nedenfor under pkt. 4.2.2, at parterne i almindelighed har pligt til at deltage i den tvistløsningsproces, som parterne har aftalt.

En advokat bør således altid opfordre sin ellers uvillige klient til alligevel at deltage i en forudgående mediation, i hvert fald hvis aftalen herom ikke levner væsentlig tvivl om, hvordan mediationen skal gennemføres, se nærmere herom nedenfor i pkt. 4.2.2. I modsat fald må klienten påregne at være afskåret fra at få tvisten løst ved voldgift eller retssagsbehandling.

Det er ikke umiddelbart muligt præcist at angive, hvordan klienten skal agere for at opfylde pligten til at deltage i mediationen. Det må dog antages, at klienten har pligt til at møde op med en eller flere repræsentanter på et vist højt organisatorisk niveau. Det vil fx ikke være tilstrækkeligt, hvis en virksomhed møder i en mediation ved helt underordnet personale. Omvendt kan det normalt ikke kræves, at virksomheden møder i mediationen ved et eller flere medlemmer af virksomhedens øverste ledelse, medmindre dette undtagelsesvist er et udtrykkeligt krav efter mediationsaftalen. Hvornår en part i øvrigt har opfyldt sine pligter i anledning af en aftale om forudgående mediation, beror på de konkrete omstændigheder. Det må dog generelt påregnes, at en domstol eller en voldgiftsret næppe i denne henseende vil have megen sympati for den part, som ikke har medvirket loyalt til løsning af tvisten via mediation i over-